Порядок заключения договора с самозанятым

Согласно п. 1 ст. 158 ГК РФ сделки (далее также - договоры) совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

Продажа товаров, имущественных прав, выполнение работ или оказание услуг для организации самозанятым гражданином, применяющим указанный специальный налоговый режим, оформляется гражданско-правовым договором в общем порядке - в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий (абз. 2 п.1 ст. 160, пп.2, 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

При заключении договора с самозанятым лицом указывать в нем об особом статусе такого контрагента не обязательно. Однако рекомендуется это сделать в том числе для того, чтобы в договоре обязать самозанятого незамедлительно сообщать о прекращении своего статуса в период действия договора, так как от этого зависит, надо ли организации удерживать НДФЛ и уплачивать страховые взносы с выплат самозанятому лицу по договору.

В разделе "Предмет договора" можно указать следующую формулировку:

"Исполнитель является самозанятым лицом и применяет в своей деятельности специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход".

При этом в разделе "Ответственность сторон" указать:

"В случае снятия Исполнителя с учета в налоговом органе в качестве налогоплательщика специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" Исполнитель обязуется сообщить об этом Заказчику в 3-дневный срок с даты снятия с учета".

Также рекомендуется указать в договоре с самозанятыми физическими лицами дополнительные условия, озакрепляющие ответственность исполнителя за убытки, которые понесет Заказчик в случае недобросовестного выполнения Исполнителем налогового законодательства. Возможно обозначить размер штрафа - 30%, если человек перестанет быть самозанятым раньше срока действия договора. Из этой суммы Заказчик сможет компенсировать доначисленные страховые взносы. Также можно указать пункт о том, что самозанятый не имеет права сниматься с учета на время действия договора.

Документы, подтверждающие расходы Заказчика, при работе с самозанятыми лицами.

В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ при произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации услуг, являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход (далее - НПД), налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию сформировать чек и обеспечить его передачу заказчику.

Согласно пп. 6,8 ч. 6 ст. 14 Закона 422-ФЗ в чеке должны быть указаны наименование оказанных услуг и ИНН юридического лица или индивидуального предпринимателя - заказчика услуг. Обязанность по сообщению ИНН возлагается на заказчика.

Частью 8 ст. 15 Закона 422-ФЗ предусмотрено, что организации, являющиеся налогоплательщиками налога на прибыль организаций, при определении налоговой базы не учитывают расходы, связанные с приобретением услуг у физических лиц, являющихся налогоплательщиками, при отсутствии чека, сформированного исполнителем в порядке, предусмотренном статьей 14 закона 422-ФЗ.

Согласно пп. 3 п. 7 ст. 272 НК РФ датой осуществления прочих расходов в виде расходов на оплату сторонним организациям за предоставленные услуги признается дата расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последнее число отчетного (налогового) периода.

Таким образом документом, подтверждающим произведенные организацией-заказчиком затраты на оплату услуг по сделке является чек, выданный исполнителем - физическим лицом, применяющим специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" с указанием ИНН организации-заказчика и наименования оказанных услуг.

Акт выполненных работ/ оказанных услуг может выступать дополнительным документом, отражающим период или дату оказания услуги, для целей налогового учета расходов Заказчика.

В соответствии с частью 3 ст. 14 Закона N 422-ФЗ чек должен быть сформирован налогоплательщиком НПД и передан Заказчику в момент расчета наличными денежными средствами и (или) с использованием электронных средств платежа. При иных формах денежных расчетов в безналичном порядке чек должен быть сформирован и передан Заказчику не позднее 9-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором произведены расчеты.

Указанные выводы соответствуют Письму от 20 февраля 2019 г. N СД-4-3/2899@ Министерства Финансов РФ, Письму ФНС России от 20.02.2019 N СД-4-3/2899@, Письму Минфина России от 13.08.2019 N 03-11-11/61078, Письму ФНС России от 13.09.2019 № ЕД-4-20/18515, от 05.06.2019 № СД-4-3/10848.

Переквалификация Гражданско-правовых договоров в трудовые договоры

Переквалификация ГПД в трудовой договор регулируется статьей 19.1 Трудового кодекса РФ, вступившей в силу с 1 января 2014 года. Данная статья установила несколько способов признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями, а именно:

1. добровольно заказчиком по письменному заявлению физического лица - исполнителя по договору;
2. заказчиком на основании предписания Государственной инспекции труда (ГИТ), если данное предписание не было в установленные сроки обжаловано в суде;
3. судом на основании заявления исполнителя - физического лица (последний вправе обратиться в суд напрямую, минуя обращение к заказчику, либо при получении от последнего отказа в переквалификации);
4. судом на основании материалов, поступивших от ГИТ или иного уполномоченного органа.

Позиция судов о праве фискальных органов на придание трудового характера сложившимся отношениям изложена в Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2016 N 08АП-8593/2016 (применительно к Фонду социального страхования РФ). Налоговые органы сложили довольно весомую судебную практику против неосмотрительных работодателей, "оптимизирующих" налогообложение через физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) N А58-547/2016, указано, что отсутствие на предприятии какой-либо кадровой документации не является основанием для непризнания сложившихся отношений трудовыми, поскольку действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом лиц являлось осуществление ими трудовых функций в качестве наемных работников. В деле было установлено, что в договорах с индивидуальными предпринимателями указывался график работы, прописывались должности и специальности, предусматривалась материальная ответственность, договоры носили не разовый, а систематический характер. Привлеченные обществом предприниматели в своей деятельности пользовались принадлежащими организации помещениями, оборудованием безвозмездно. Верховный Суд РФ согласился с выводами налогового органа о том, что организация создала незаконную "схему" минимизации налогообложения, заключая договоры гражданско-правового характера со своими работниками, зарегистрированными как ИП. В связи с этим инспекция доначислила компании НДС, налог на прибыль, НДФЛ, пени и штрафы (Определение Верховного Суда РФ от 27.02.2017 по делу N 302-КГ17-382).

В 2017 году Минфин, ФНС и Следственный комитет выпустили совместное письмо о том, как в ходе налоговых проверок установить умысел должностных лиц, направленный на неуплату налогов (указанное письмо является Приложением к настоящему ответу).

Договор с физическим лицом могут признать трудовым, а правоотношение переквалифицировать в трудовое при наличии следующих признаков:

1. Личный характер прав и обязанностей работника, то есть невозможность передачи возложенных обязанностей на третьих лиц (закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика) (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.09.2010 по делу N А33-21611/2009).

2. Условие в договоре о ежедневном выполнении одних и тех же обязанностей.

Например, по договору выполнялась не какая-либо конкретная разовая работа, а исполнялись определенные функции, входящие в обязанности физического лица - исполнителя, при этом отношения сторон носят длительный характер ( Постановление ФАС Поволжского округа от 02.08.2010 по делу N А55-35154/2009).

Если в договоре указано, что работник обязуется выполнить определенную работу, а общество - оплатить ее, то следует вывод, что предметом договора являлось выполнение работ определенного рода, носящих системный характер (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.02.2011 N Ф03-10021/2010 по делу N А59-2316/2010).

3. Работа выполнялась под контролем и руководством работодателя, которым выдавались допуски, удостоверение, проводилась аттестация (Определение ВС РФ от 25 сентября 2017 г. N 66-КГ17-10).

4. Наличие условия в договоре о получении фиксированной или почасовой оплаты труда ежемесячно за процесс труда, а не за конечный результат.

Например, оплата труда по договорам была гарантирована в определенной сумме, выплачивалась ежемесячно после подписания акта приема-передачи услуг независимо от объемов выполненных работ, что подтверждается расходными кассовыми ордерами, платежными ведомостями и платежными поручениями (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.07.2010 N Ф03-4384/2010 по делу N А59-5463/2009).

5. Указание в договоре и иных внутренних документах организации на конкретную должность, наличие должностной инструкции.

В Определении от 5 февраля 2018 г. N 34-КГ17-10 Верховный суд уточнил, что отношения можно признать не гражданско-правовыми, а трудовыми, если есть указания на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции. Также в качестве подтверждения могут быть любые документальные и иные указания на профессию, специальность, вид поручаемой работы. Одним из таких подтверждений был документ из центра занятости, который направил гражданина на работу в организацию. В этом направлении были указаны конкретная должность, режим работы компании и информация о факте трудоустройства.

6. Указание на рабочее место по адресу местонахождения компании, автоматизацию рабочего места.

7. Установление в договоре графика работы. Признаки того, что трудовая функция выполняется в условиях коллективного труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка и соблюдением трудовой дисциплины.

8. Вменение исполнителю по договору материальной ответственности.

9. Отсутствие риска, связанного с трудом.

10. Отсутствие в договорах конкретного объема работ (значение для сторон имел сам процесс труда, а не достигнутый в результате этого результат). Цель договора подряда (оказания услуг) - получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой. Работодатель, как правило, заинтересован не столько в конкретном результате деятельности работника, сколько в личном выполнении им определенной трудовой функции (ч. 2 ст. 58 ТК РФ, п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации).

ВЫВОД:

Учитывая сложившуюся судебную практику, разъяснения и письма контролирующих органов, для минимизации риска наступления негативных налоговых последствий и переквалификации существующих правоотношений в трудовые, при привлечении самозанятых граждан необходимо обратить внимание на следующие факторы.

1. Договор между Заказчиком — юридическим лицом - и Исполнителем — самозанятым физическим лицом- должен быть заключен в письменной форме.

2. Статус самозанятого лица должен быть подтвержден справкой в ПДФ-формате с электронной подписью самозанятого внизу бланка, распечатанного по форме из официального сайта налоговой службы.

3. Привлечение Заказчиком самозанятых граждан должно иметь экономическое обоснование данного сотрудничества и преследовать разумную деловую цель.

4. Заключаемый с самозанятыми физическими лицами договор может быть длительным, при этом рекомендуется на каждое отдельное задание формировать приложение с указанием результата работ (услуг), стоимость по конкретной работе (услуге), срокам и порядке ее исполнения.

5. Заказчик взаимодействующий с самозанятыми, в отношении выплачиваемых им доходов освобождаются от платежей и отчетности по НДФЛ и страховым взносам только при условии получения от самозанятого оформленного по всем правилам чека. И только при наличии этого чека выплаченный самозанятому доход попадет в расходы, учитываемые юрлицом или ИП при формировании налоговой базы по ОСНО, УСН или ЕСХН.

6. При составлении договора необходимо исключать любые условия и термины, свойственные трудовым отношениям.

7. По результатам оказания услуг, выполнения работ необходимо получать от Исполнителя установленный законодательством чек и акт выполненных работ (оказанных услуг).

8. Указанный вывод основан в том числе на письме ФНС России от 31 октября 2017 года N ЕД-4-9/22123@, письме ФНС России от 11 августа 2017 года N СА-4-7/15895@.